Является ли должностная инструкция конфиденциальной информацией

Понятия коммерческой и служебной тайны, их различия

Согласно п. 3 указа Президента РФ «Об утверждении перечня сведений конфиденциального характера» от 06.03.1997 № 188 служебная тайна – это такие данные, доступ к которым ограничен по прямому указанию федерального закона государственными органами.

ФЗ «О коммерческой тайне» от 29.07.2004 № 98-ФЗ определено, что коммерческой тайной называют режим конфиденциальности информации. Его разрешено применять только к определенным категориям сведений. Кроме того, законодательство содержит перечень данных, которые ни в коем случае не могут быть помещены под режим конфиденциальности (ст. 5 закона № 98-ФЗ).

Разница между этими 2 понятиями заключается в следующем:

Понятие «служебная тайна» часто применяется к деятельности государственных и муниципальных органов, их должностных лиц и рядовых сотрудников. Под ней подразумеваются данные, тайный характер которых обусловлен интересами службы.

Информация, относящаяся к коммерческой тайне, несет в себе коммерческую ценность, т. е. с ее помощью обладатель может получить коммерческую выгоду.

В праве и юридической доктрине нет однозначного мнения по поводу соотношения данных понятий и субъектного состава обладателей доступа к информации (например, является ли служебной тайной коммерчески ценная информация, доверенная работнику в связи с исполнением им должностных обязанностей, или к такой тайне применимо только определение «коммерческая»).

Сведения, являющиеся коммерческой и служебной тайной

Информацию, относящуюся к коммерческой тайне, можно сгруппировать по функционально-целевы­м признакам:

Деловая информация (переговоры, контракты, партнеры, переписка).

Производственная информация (технологии, ноу-хау, используемые станки).

Финансовая информация (источники финансирования, инвестиции).

Информация о персонале и его труде (личные дела работников, планы по организационно-штатн­ым мероприятиям, структура подчиненности, не указанная в уставе, система организации труда).

Маркетинговая информация (проведенные исследования, стратегия завоевания рынка, реклама).

Информация, связанная с научно-техническими разработками, их концепциями, планами введения в производство.

Используемые программы, логины и пароли для доступа к ним.

Информация о производимом товаре (его структура, характеристика, параметры и т. д.).

Служебная тайна включает в себя информацию, которую условно можно разделить на 2 группы:

Сведения, связанные с деятельностью должностных лиц. Например, данные предварительного расследования (тайна следствия), планируемые военные учения (военная тайна) и т. п.

Информация, полученная госслужащими в результате их деятельности. К примеру, информация, относящаяся к коммерческой тайне.

Всякая информация, имеющая ценность в силу ее недоступности широкому кругу лиц, считается тайной.

Правовое регулирование коммерческой и служебной тайны

Служебная тайна приобретает свой статус сразу после получения конфиденциальной информации должностными лицами в результате их действий. Порядок обращения со служебной тайной, в т. ч. с документами, содержащими какую-либо конфиденциальную информацию, регламентирован положением «О порядке обращения со служебной информацией ограниченного распространения в федеральных органах исполнительной власти…», утвержденным постановлением Правительства РФ от 03.11.1994 № 1233.

Что касается коммерческой тайны, то порядок введения или прекращения этого режима определен законом № 98-ФЗ.

Так, в ст. 10 закона № 98-ФЗ перечисляются меры, которые должен принять собственник секретной информации, чтобы ввести упомянутый режим.

Итак, законодательно предусмотрен порядок получения, применения и сохранения коммерческой и служебной тайны, за нарушение которого обладатель конфиденциальной информации или лицо, разгласившее тайну, несут ответственность.

Правовая охрана коммерческой и служебной тайны

Правовая охрана информации, относящейся к служебной тайне, заключается в прямых запретах на ее разглашение и применении мер ответственности за несоблюдение этого императива.

Так, п. 9 ч. 1 ст. 17 ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации» от 27.07.2004 № 79-ФЗ запрещается разглашение и использование в неслужебных целях информации, являющейся служебной тайной.

П. 1.8 постановления № 1233 предусмотрена ответственность должностного лица за разглашение служебной тайны и нарушение порядка обращения с документами, в которых содержатся конфиденциальные сведения. Она может быть:

административной (ст. 13.14 КоАП);

уголовной (ст. 137, 138, 155 УК РФ и т. д.).

В отношении коммерческой тайны ответственность за несоблюдение режима конфиденциальности определена в ст. 14 закона № 98-ФЗ:

материальная ответственность (возмещение ущерба в порядке п. 7 ч. 1 ст. 243 ТК РФ);

гражданско-правовая ответственность, которая наступает в соответствии с п. 2 ст. 17 ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» от 27.07.2006 № 149-ФЗ;

уголовная по ст. 183 УК РФ.

И должностные лица, и работники предприятия могут быть привлечены к дисциплинарной ответственности в порядке ст. 192, 193 ТК РФ.

В п. 43 постановления пленума ВС РФ «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» от 17.03.2004 № 2 сказано, что в случае увольнения работника за разглашение коммерческой или служебной тайны работодатель обязан доказать 3 факта:

что разглашенные сведения являются тайной в соответствии с действующим законодательством;

разглашенные сведения стали известны работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей;

работник обязывался не разглашать эти сведения.

Таким образом, правовая охрана коммерческой или служебной тайны основана на предусмотренных законодательством санкциях: дисциплинарных, гражданско-правовых, административных и уголовных.

(см. текст в предыдущей редакции)

1. В целях охраны конфиденциальности информации, составляющей коммерческую тайну, работодатель обязан:

1) ознакомить под расписку работника, доступ которого к этой информации, обладателями которой являются работодатель и его контрагенты, необходим для исполнения данным работником своих трудовых обязанностей, с перечнем информации, составляющей коммерческую тайну;

2) ознакомить под расписку работника с установленным работодателем режимом коммерческой тайны и с мерами ответственности за его нарушение;

3) создать работнику необходимые условия для соблюдения им установленного работодателем режима коммерческой тайны.

2. Доступ работника к информации, составляющей коммерческую тайну, осуществляется с его согласия, если это не предусмотрено его трудовыми обязанностями.

3. В целях охраны конфиденциальности информации, составляющей коммерческую тайну, работник обязан:

1) выполнять установленный работодателем режим коммерческой тайны;

2) не разглашать эту информацию, обладателями которой являются работодатель и его контрагенты, и без их согласия не использовать эту информацию в личных целях в течение всего срока действия режима коммерческой тайны, в том числе после прекращения действия трудового договора;

3) возместить причиненные работодателю убытки, если работник виновен в разглашении информации, составляющей коммерческую тайну и ставшей ему известной в связи с исполнением им трудовых обязанностей;

4) передать работодателю при прекращении или расторжении трудового договора материальные носители информации, имеющиеся в пользовании работника и содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну.

4. Работодатель вправе потребовать возмещения убытков, причиненных ему разглашением информации, составляющей коммерческую тайну, от лица, получившего доступ к этой информации в связи с исполнением трудовых обязанностей, но прекратившего трудовые отношения с работодателем, если эта информация разглашена в течение срока действия режима коммерческой тайны.

5. Причиненные работником или прекратившим трудовые отношения с работодателем лицом убытки не возмещаются, если разглашение информации, составляющей коммерческую тайну, произошло вследствие несоблюдения работодателем мер по обеспечению режима коммерческой тайны, действий третьих лиц или непреодолимой силы.

6. Трудовым договором с руководителем организации должны предусматриваться его обязанности по обеспечению охраны конфиденциальности составляющей коммерческую тайну информации, обладателем которой являются организация и ее контрагенты, и ответственность за обеспечение охраны конфиденциальности этой информации.

7. Руководитель организации возмещает организации убытки, причиненные его виновными действиями в связи с нарушением законодательства Российской Федерации о коммерческой тайне. При этом убытки определяются в соответствии с гражданским законодательством.

8. Работник имеет право обжаловать в судебном порядке незаконное установление режима коммерческой тайны в отношении информации, к которой он получил доступ в связи с исполнением трудовых обязанностей.

Расшифровка термина «неразглашение коммерческой тайны»

Содержание термина «неразглашение коммерческой тайны» в действующих редакциях нормативных актов отсутствует. Пониманию его сути поможет расшифрованное в ст. 3 закона «О коммерческой тайне» от 29.07.2004 № 98-ФЗ противоположное по смыслу выражение «разглашение информации, составляющей коммерческую тайну».

Читайте о перечнях сведений, которые могут составлять коммерческую тайну.

Под разглашением в данном случае понимается действие или бездействие, в результате которого:

• секретная коммерческая информация становится известной третьим лицам;
• происходит это против желания ее обладателя (без его согласия) либо вопреки договору (трудовому или гражданско-правовому).

Следовательно, неразглашение конфиденциальных коммерческих сведений (ККС) можно расшифровать как:

• процесс сохранения в тайне от третьих лиц сведений, обладающих коммерческой ценностью;
• происходящий по воле его обладателя в обеспеченных им условиях режим коммерческой тайны.

Как защитить информацию, имеющую коммерческую ценность, узнайте в КонсультантПлюс. Чтобы все сделать правильно, получите пробный доступ к системе и переходите в Готовое решение. Это бесплатно.

Нормативным требованиям к обеспечению сохранности ККС и особенностям их документального оформления посвящены последующие разделы материала.

Читайте об отличиях коммерческой тайны от конфиденциальной информации.

Законодательство РФ о неразглашении работником коммерческих данных

Законодательно закрепленные требования к обеспечению сохранности ККС в рамках трудовых отношений предусматривают (ст. 11 закона № 98-ФЗ):

1. Обязанности работодателя в целях охраны информации:

• ознакомление работника (под расписку) с установленным на предприятии режимом коммерческой тайны и мерами ответственности за его нарушение;
• создание работнику необходимых условий для соблюдения вышеуказанного охранного режима.

1. Условия допуска работника к ККС:

• с его согласия;
• в соответствии с его трудовыми обязанностями.

1. Обязанности работника в целях охраны ККС:

• выполнение установленного работодателем режима коммерческой тайны;
• неразглашение ККС в личных целях без согласия ее обладателя (в том числе после прекращения действия трудового договора);
• возмещение работодателю причиненных убытков (если работник виновен в разглашении запрещенных к разглашению ККС, ставших ему известными в связи с исполнением трудовых обязанностей);
• передача работодателю имеющихся в его пользовании носителей ККС при расторжении трудового договора.

Что еще предусматривает законодательство для обеспечения неразглашения коммерческой тайны в трудовом договоре, расскажем далее.

Трудовой кодекс и условие о неразглашении

В таблице ниже расшифрованы предусмотренные ТК РФ нюансы, связанные с обеспечением сохранности ККС:

Если уволенный по данному основанию работник обратился в суд, выражая несогласие с увольнением, работодателю надо быть готовым доказать в суде, что разглашенная информация:

• относится к разряду ККС;
• получена работником в связи с исполнением трудовых обязанностей.

При этом необходимо подтвердить факт обещания работника о неразглашении ККС, письменно оформленный. Суд может признать увольнение работника, допустившего разглашение тайны, незаконным, если (определение Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 25.05.2023 по делу N 88-4285/2023):

• работодатель не примет во внимание период работы человека;
• в течение соответствующего периода к работнику не будет претензий;
• к моменту увольнения не будет случаев привлечения работника к дисциплинарной ответственности.

Как следствие, дисциплинарное взыскание в виде увольнения может быть признано чрезмерной мерой, а расторжение трудового договора — незаконным.

Необходимо отметить, что работодателю предоставлена возможность отказать соискателю в должности, если он выступает против включения в трудовой договор условия о неразглашении установленной законом тайны (постановление Пленума Верховного суда РФ от 17.03.2004).

Какие есть способы наказать работника за разглашение коммерческой тайны, рассказали эксперты КонсультантПлюс. Если у вас еще нет доступа к этой правовой системе, пробный демо-доступ можно получить бесплатно. 

Нюансы документального оформления вопросов неразглашения информации

Вопросы коммерческой тайны в трудовом договоре расписываются в том случае, когда работник в связи с исполнением своих обязанностей имеет доступ к ККС.

Поскольку вопросы сохранности ККС в отдельных случаях сложно уложить в несколько абзацев трудового договора, наиболее рациональными способами их оформления могут являться:

• вынесение вопросов соблюдения сохранности ККС в отдельный раздел трудового договора;
• заключение соглашения о неразглашении;
• составление расписки о неразглашении.

О ситуациях, когда в компании оформляются разного содержания расписки (в том числе с работниками), расскажут материалы:

• «Инвентаризация финансовых обязательств в бюджетном учреждении»;
• «Ошибки, допускаемые в учете расчетов с подотчетными лицами».

Основные элементы «секретного» раздела договора

Среди обязательных для отражения в трудовом договоре (соглашении, расписке) можно назвать следующие элементы:

1. Перечисление ККС.
2. Уточнение обязанностей работодателя и работника по соблюдению режима коммерческой тайны:

• для работодателя — в части обеспечения условий, позволяющих работнику соблюдать установленный в компании охранный режим;
• для работника — по сохранению режима коммерческой тайны.

1. Расшифровка алгоритмов действий с ККС.
2. Указание на неотвратимость наказания за разглашение.
3. Иные сведения.

Часть вышеуказанных элементов могут быть описаны в отдельном внутрифирменном локальном акте (положении, инструкции, приказе). Повторения ранее описанной схемы в трудовом договоре можно избежать, предусмотрев:

• ознакомление работника с внутренним локальным актом под расписку;
• включение ссылки на этот документ в трудовой договор.

При разработке раздела о неразглашении коммерческих сведений за основу удобно взять образец, размещенный в материале «Договор с работником о неразглашении коммерческой тайны».

Как может выглядеть расписка о неразглашении ККС, узнайте из следующего раздела.

Расписка о неразглашении на примере

Ниже приведен образец текста документа, оформляемого работником собственноручно (по предложенному работодателем образцу) при поступлении на работу, — такая форма актуальна для компаний малого бизнеса, где:

• отсутствует отдельная служба или специалист по охране КСС;
• оформлением кадровых документов занимается бухгалтер либо руководитель, совмещая эту обязанность с основными функциями;
• при этом вопросы обеспечения безопасности ККС имеют особое значение (в связи с особенностями производства, применяемыми технологиями и др.).

Пример

ООО «Премьер-старт» производит комплектующие детали к средствам малой механизации по спецзаказам. В их производстве применяется разработанная специалистами компании уникальная технология.

При приеме на работу слесаря Тихомирова Н. Р. ему было предложено собственноручно написать документ следующего содержания:

Расписка

о неразглашении конфиденциальной коммерческой информации

Я, Тихомиров Николай Раисович, паспорт серии 8216 987154, выданный УФМС Советского района г. Казани, зарегистрированный и проживающий по адресу: Казань, ул. Курортная, д. 298, кв. 12, обязуюсь сохранять в тайне и не разглашать третьим лицам конфиденциальную информацию, полученную мною при исполнении обязанностей слесаря в ООО «Премьер-старт» (за исключением случаев, когда передача информации прямо предусмотрена законом или происходит по поручению руководства ООО «Премьер-старт»).

Обязуюсь без разрешения руководства ООО «Премьер-старт» не выносить с территории компании документы на любых носителях.

С перечнем конфиденциальных коммерческих сведений ООО «Премьер-старт», утвержденным приказом от 30.01.2024 № 16, ознакомлен.

В случае необходимости в текст расписки могут включаться дополнительные условия (о сохранении сведений в тайне после расторжения трудового договора и др.).

Важно, чтобы работники также не допускали разглашения персональных данных. В этих целях предусмотрено оформление специального обязательства.

Итоги

Условие в неразглашении сведений, составляющих коммерческую тайну в трудовом договоре, включается в том случае, если работник получил доступ к секретной информации в связи с исполнением своих трудовых функций.

В договоре прописываются обязанности работника (по защите и охране информации, ответственности за нарушение режима коммерческой тайны) и работодателя (по созданию для этого условий).

В условиях высококонкурентной среды защита информации, обладающей коммерческой ценностью, является одной из ключевых задач хозяйствующих субъектов. На практике одним из основных инструментов обеспечения такой защиты выступает соглашение о конфиденциальности (Non-Disclosure Agreement, NDA). Несмотря на то, что Гражданский кодекс РФ прямо не регулирует данное соглашение как отдельный договорный тип, его заключение широко применяется в целях охраны коммерческой тайны и других конфиденциальных сведений, утрата которых может повлечь значительный имущественный и репутационный ущерб.

В настоящей статье рассматриваются правовая природа соглашения о конфиденциальности, особенности его содержания и правовые механизмы, позволяющие эффективно противодействовать утечке информации.

Правовая природа соглашения о конфиденциальности

Соглашение о конфиденциальности является разновидностью гражданско-правового обязательства, основанного на свободе договора. Согласно ч. 2 ст. 421 ГК РФ, стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. К договору, не предусмотренному законом или иными правовыми актами, при отсутствии признаков, указанных в пункте 3 настоящей статьи, правила об отдельных видах договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами, не применяются, что не исключает возможности применения правил об аналогии закона (пункт 1 статьи 6) к отдельным отношениям сторон по договору.

Не предусмотренные законом договоры называют непоименованными (п. 5. Постановления Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 №16). NDA как раз и является непоименованным договором).

Оно может быть оформлено как самостоятельный договор, так и в качестве условия в основном договоре (например, в трудовом, подряда, поставки и т. д.). В соответствии с ч. 3 ст. 421 ГК РФ, стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

Предмет соглашения: что считается конфиденциальной информацией

Законодательная основа понятия конфиденциальной информации заложена в следующих актах:

Федеральный закон от 27.07.2006 № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» (далее — Закон об информации), ст. 139 ГК РФ — охрана коммерческой тайны как объекта гражданских прав, Федеральный закон от 29.07.2004 № 98-ФЗ «О коммерческой тайне».

Согласно п. 2 ст. 3 Закона № 98-ФЗ, коммерческой тайной признается режим конфиденциальности информации, позволяющий ограничить доступ к ней, при условии, что:

• такая информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность,
• неизвестна третьим лицам,
• к ней нет свободного доступа на законном основании,
• обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности.

В соглашении о конфиденциальности стороны должны конкретизировать, какие именно сведения подлежат охране, например:

• финансовая отчетность,
• информация о контрагентах,
• производственные технологии,
• маркетинговые стратегии,
• сведения о разработках и ноу-хау и др.

При отсутствии ясности в формулировках предмета NDA возможны споры о том, какие сведения действительно являются конфиденциальными.

Существенные условия соглашения: как избежать неопределенности

Для правовой определенности соглашение о конфиденциальности должно содержать следующие ключевые положения:

• Перечень конфиденциальной информации или критерии, по которым она определяется;
• Обязанности сторон по неразглашению и условия допуска к информации;
• Срок действия конфиденциальности (в том числе после прекращения основного обязательства);
• Исключения из режима конфиденциальности (например, сведения, подлежащие раскрытию по закону);
• Меры ответственности за нарушение (включая фиксированные штрафы, компенсацию убытков, возможность обращения в суд).

Режим коммерческой тайны

Соглашение о конфиденциальности эффективно работает только при условии соблюдения организационных и технических мер защиты информации. В частности, на основании ч. 1 ст. 10 Закона № 98-ФЗ в обязанности владельца коммерческой тайны входят:

1) определение перечня информации, составляющей коммерческую тайну;

2) ограничение доступа к информации, составляющей коммерческую тайну, путем установления порядка обращения с этой информацией и контроля за соблюдением такого порядка;

3) учет лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, и (или) лиц, которым такая информация была предоставлена или передана;

4) регулирование отношений по использованию информации, составляющей коммерческую тайну, работниками на основании трудовых договоров и контрагентами на основании гражданско-правовых договоров;

5) нанесение на материальные носители, содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну, или включение в состав реквизитов документов, содержащих такую информацию, грифа «Коммерческая тайна» с указанием обладателя такой информации (для юридических лиц — полное наименование и место нахождения, для индивидуальных предпринимателей — фамилия, имя, отчество гражданина, являющегося индивидуальным предпринимателем, и место жительства).

В случае утечки информации, если такие меры не были предприняты, суд может отказать в защите прав на основании отсутствия режима коммерческой тайны, даже при наличии NDA, так как не были выполнены обязанности владельца коммерческой тайны (Кассационное определение Верховного суда Удмуртской Республики от 25.05.2011 по делу N 33-1796).

Судебная защита: что можно требовать при нарушении

При нарушении условий соглашения о конфиденциальности сторона может обратиться в суд с требованием:

• о взыскании убытков (ст. 15 ГК РФ),
• о взыскании договорной неустойки (если предусмотрена),
• о запрете дальнейшего распространения информации (например, через меры предварительной защиты),
• о публикации опровержения или восстановлении деловой репутации (если утечка вызвала публичные негативные последствия).

Важно: для взыскания убытков необходимо доказать факт нарушения, наличие вреда, причинную связь и размер ущерба. В то время как договорная неустойка (если четко зафиксирована) может быть взыскана без необходимости доказывать размер убытков.

Соглашение о конфиденциальности — это не формальность, а действенный инструмент охраны деликатной информации. Однако его эффективность зависит от:

• грамотно сформулированных условий,
• документального оформления,
• соблюдения организационных и технических мер защиты информации.

Юридическая защита NDA базируется не только на положениях ГК РФ и ФЗ о коммерческой тайне, но и на соблюдении принципа добросовестности, разумности и обеспечения баланса интересов сторон. Именно поэтому профессиональное юридическое сопровождение при составлении таких соглашений критически важно — как для предотвращения утечек, так и для успешной защиты своих прав в случае их нарушения. Наше адвокатское бюро поможет вам корректно составить соглашение о конфиденциальности с учетом всех требований законодательства.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».(Е)

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.